Комментарии к СТ 351.1 ТК РФ

Статья 351.1 ТК РФ. Ограничения на занятие трудовой деятельностью в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних

1. Преступления против жизни и здоровья предусмотрены в гл. 16 УК РФ; против свободы, чести и достоинства личности — в гл. 17 УК РФ; против половой неприкосновенности и половой свободы личности — в гл. 18 УК РФ; против семьи и несовершеннолетних — в гл. 20 УК РФ; против здоровья населения и общественной нравственности — в гл. 25 УК РФ; против основ конституционного строя и безопасности государства — в гл. 29 УК РФ; против общественной безопасности — в гл. 24 УК РФ.

2. Постановлением Конституционного Суда РФ от 18.07.2013 N 19-П «По делу о проверке конституционности пункта 13 части первой статьи 83, абзаца третьего части второй статьи 331 и статьи 3511 Трудового кодекса Российской Федерации в связи с жалобами граждан В.К. Барабаш, А.Н. Бекасова и других и запросом Мурманской областной Думы» признаны противоречащими Конституции РФ взаимосвязанные положения п. 13 ч. 1 ст. 83, абз. 3 ч. 2 данной статьи и ст. 351.1 ТК:

— в той мере, в какой данные законоположения вводят безусловный и бессрочный запрет на занятие педагогической деятельностью, а также иной профессиональной деятельностью в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних и, соответственно, предполагают безусловное увольнение лиц, имевших судимость (а равно лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по нереабилитирующим основаниям) за совершение иных указанных в данных законоположениях преступлений, кроме тяжких и особо тяжких преступлений, а также преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы личности, не предусматривая при этом необходимости учета вида и степени тяжести совершенного преступления, срока, прошедшего с момента его совершения, формы вины, обстоятельств, характеризующих личность, в т.ч. поведение лица после совершения преступления, отношение к исполнению трудовых обязанностей, а также иных факторов, позволяющих определить, представляет ли конкретное лицо опасность для жизни, здоровья и нравственности несовершеннолетних, чем несоразмерно ограничивают право таких лиц на свободное распоряжение своими способностями к труду и нарушают баланс конституционно значимых ценностей;

— в той мере, в какой данные законоположения предусматривают обязательное и безусловное прекращение трудового договора с работником, осуществляющим педагогическую или иную профессиональную деятельность в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних, если это лицо подвергается уголовному преследованию за указанные в данных законоположениях преступления, — до разрешения уголовного дела по существу или до завершения производства по уголовному делу;

— в той мере, в какой данные законоположения — по смыслу, придаваемому им правоприменительной практикой, — допускают наступление предусмотренных ими неблагоприятных последствий в связи с совершением лицом деяния, которое на момент решения вопроса о приеме на работу или об увольнении не признается преступлением.

Указанным Постановлением Конституционного Суда РФ взаимосвязанные положения п. 13 ч. 1 ст. 83, абз. 3 ч. 2 ст. 331 и ст. 351.1 ТК признаны не противоречащими Конституции РФ в той мере, в какой данные законоположения — по своему конституционно-правовому смыслу в системе действующего правового регулирования — означают, что к занятию педагогической деятельностью, а также иной профессиональной деятельностью в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних не допускаются:

— лица, имеющие судимость за совершение указанных в абз. 3 ч. 2 ст. 331 и ст. 351.1 ТК преступлений;

— лица, имевшие судимость за совершение тяжких и особо тяжких из числа указанных в данных законоположениях преступлений, а также преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы личности;

— лица, имевшие судимость за совершение иных указанных в данных законоположениях преступлений, а также лица, уголовное преследование в отношении которых по обвинению в совершении указанных в данных законоположениях преступлений прекращено по нереабилитирующим основаниям, — постольку, поскольку на основе оценки опасности таких лиц для жизни, здоровья и нравственности несовершеннолетних обеспечивается соразмерность введенного ограничения целям государственной защиты прав несовершеннолетних.

Согласно указанному Постановлению федеральному законодателю предписано внести в ТК изменения, направленные на обеспечение баланса конституционно значимых ценностей применительно к ограничениям на занятие педагогической деятельностью, а также иной профессиональной деятельностью в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних для лиц, имеющих или имевших судимость, подвергавшихся уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям), в т.ч. установить, имея при этом в виду приоритет прав и интересов несовершеннолетних как нуждающихся в особой государственной защите, скорректированный с учетом содержащихся в указанном Постановлении правовых позиций перечень видов преступлений, сам факт совершения которых вне зависимости от каких бы то ни было обстоятельств дает основание утверждать, что совершившие такие преступления лица представляют безусловную опасность для жизни, здоровья и нравственности несовершеннолетних.

Впредь до внесения в действующее правовое регулирование надлежащих изменений к педагогической деятельности, а также иной профессиональной деятельности в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних во всяком случае не могут допускаться (а работающие подлежат увольнению) лица, имеющие судимость за совершение указанных в абз. 3 ч. 2 ст. 331 и ст. 351.1 ТК преступлений, лица, имевшие судимость за совершение тяжких и особо тяжких из числа указанных в данных законоположениях преступлений, а также преступлений против половой неприкосновенности и половой свободы личности.

3. Приказом МВД России от 07.11.2011 N 1121 утвержден Административный регламент Министерства внутренних дел Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по выдаче справок о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования.

Работа с несовершеннолетними: ограничения, запреты, обязанности

Почти два года действуют изменения в законодательстве, установившие дополнительные требования к лицам, чья трудовая деятельность связана с несовершеннолетними. В нашей статье мы поговорим об итогах практики применения этих ограничений и дадим рекомендации работодателям, занятым в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних.

7 января 2011 г. вступил в силу Федеральный закон от 23.12.2010 № 387-ФЗ «О внесении изменений в статью 22.1 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» и Трудовой кодекс Российской Федерации» (далее — Закон № 387-Ф3), которым в Трудовой кодекс РФ были внесены изменения, связанные с трудовой деятельностью в сфере образования, воспитания и других сферах с участием несовершеннолетних.

Изменение 1. В ТК РФ введена ст. 3511 «Ограничения на занятие трудовой деятельностью в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних». Согласно данной статье к трудовой деятельности в указанных сферах не допускаются лица, имеющие или имевшие судимость, подвергающиеся или подвергавшиеся уголовному преследованию (за исключением лиц, уголовное преследование в отношении которых прекращено по реабилитирующим основаниям) за преступления против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности (за исключением незаконного помещения в психиатрический стационар, клеветы и оскорбления), половой неприкосновенности и половой свободы личности, против семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, а также против общественной безопасности.

Изменение 2. Часть 2 ст. 331 ТК РФ дополнена ограничениями для осуществления педагогической деятельности.

Изменение 3. В части 1 ст. 65 ТК РФ перечислены документы, предъявляемые при приеме на работу. После вступления в силу Закона № 387-ФЗ, помимо документов, указанных в ч. 1 ст. 65 ТК РФ, лицо, поступающее на работу, связанную с деятельностью, к осуществлению которой в соответствии с ТК РФ, иным федеральным законом не допускаются лица, имеющие или имевшие судимость, подвергающиеся или подвергавшиеся уголовному преследованию, предъявляет работодателю справку о наличии (отсутствии) судимости или факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям.

Изменение 4. Статья 83 ТК РФ дополнена новым основанием увольнения — возникновение установленных ТК РФ, иным федеральным законом и исключающих возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору ограничений на занятие определенными видами трудовой деятельности.

Изменение 5. В статье 84 ТК РФ появился новый абзац, согласно которому трудовой договор прекращается в случае заключения трудового договора в нарушение установленных ТК РФ, иным федеральным законом ограничений на занятие определенными видами трудовой деятельности.

На сегодняшний день можно говорить об определенной практике применения указанных норм и возникающих в связи с этим проблемах.

СПРАВКА ОБ ОТСУТСТВИИ СУДИМОСТИ ИЛИ ФАКТА УГОЛОВНОГО ПРЕСЛЕДОВАНИЯ

Чтобы понять, какие проблемы могут возникнуть с предоставлением справки об отсутствии судимости или факта уголовного преследования в случае осуществления деятельности, связанной с работой с несовершеннолетними, необходимо выяснить, какие виды работ относятся к такой деятельности, а также на какие должности или виды работ распространяется указанное ограничение.

Согласно формулировке ст. 3511 ТК РФ к работам с участием несовершеннолетних относится деятельность в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, в сфере детско-юношеского спорта, культуры и искусства. Таким образом, законодатель очерчивает весьма широкую сферу видов деятельности, на которые распространяются данные ограничения, не конкретизируя виды организаций, работники которых должны предоставлять справку об отсутствии судимости или факта уголовного преследования за соответствующие преступления, что на практике может создавать определенные сложности.

Я работаю в отделе кадров городской администрации, в ведении которой находится художественный музей. В связи с необходимостью приема на работу на вакантные должности гардеробщика и смотрителя зала возник вопрос: нужно ли требовать у кандидатов на эти должности справки об отсутствии судимости? Ведь посетителями музея могут быть и несовершеннолетние?

Думается, исполнительный орган государственной власти должен разработать и принять перечень конкретных видов деятельности и организаций, работа в которых требует представления соответствующей справки. На сегодняшний день следует руководствоваться Перечнем видов предпринимательской деятельности в сфере образования, воспитания, развития несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания, детско-юношеского спорта, культуры и искусства с участием несовершеннолетних, при осуществлении которых физическим лицом, регистрируемым в качестве индивидуального предпринимателя, представляется справка в регистрирующий орган о наличии (об отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям, утв. постановлением Правительства РФ от 16.04.2011 № 285. Помимо педагогической и медицинской деятельности, этот перечень включает также производство и показ фильмов, иную зрелищно-развлекательную деятельность и т. п. Следует иметь в виду, что данный перечень содержит весьма широкие формулировки, например, «прочая деятельность в области культуры». Из чего следует, что практически любая деятельность в области культуры, участниками или адресатами которой могут являться несовершеннолетние, подпадает под установленные ограничения, а значит, справку об отсутствии судимости или факта уголовного преследования необходимо истребовать и от кандидатов на работу на должности гардеробщика и смотрителя зала музея.

Надо заметить, что в отношении педагогических работников данное ограничение вводится независимо от возраста обучаемых.

Если гражданин принимается на работу, например в центр переподготовки, слушателями которого являются совершеннолетние специалисты, руководители, служащие, он должен представить справку об отсутствии судимости или факта уголовного преследования за соответствующие преступления.

Обратите внимание! В отношении педагогических работников ограничения действуют независимо от возраста обучаемых

Обратите внимание! Справку об отсутствии судимости или факта уголовного преследования должен представить любой работник организации, осуществляющей работу с несовершеннолетними, независимо от конкретной трудовой функции

Что касается должностей и видов работ, на которые распространяется ограничение, то до внесения изменений Законом № Э87-ФЗ существовал запрет на осуществление педагогической деятельности, например, лицами, имеющими неснятую или непогашенную судимость за умышленные тяжкие и особо тяжкие преступления.

Данный запрет распространялся исключительно на тех работников, которые непосредственно осуществляли педагогическую или воспитательную деятельность. К таким работникам, как завхоз, гардеробщик, повар и т. д. эти ограничения не относились. Обратите внимание: в действующей редакции ТК РФ ограничение сформулировано не в отношении конкретной трудовой функции, а по сфере деятельности.?

Означает ли это, что любой работник организации, которая в той или иной степени осуществляет работу с несовершеннолетними, должен представлять справку об отсутствии судимости или факта уголовного преследования? Из буквального толкования закона следует именно такой вывод.

Д. обратилась в суд с иском, в котором просила отменить приказ об увольнении, восстановить ее на работе гардеробщиком 1 разряда участка младшего обслуживающего персонала МБУ «Дворец спорта «Арктика»». На основании данного приказа она была уволена по п. 13 ч. 1 ст. 83 ТК РФ — в связи с возникновением установленных ТК РФ исключающих возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору ограничений на занятие определенными видами трудовой деятельности. Основанием для увольнения послужили сведения о наличии у нее судимости.

Кстати сказать

Где и каким образом можно получить справку о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования по реабилитирующим основаниям, которую лицо обязано представить в числе документов при поступлении на работу?

Процедура выдачи справки о наличии (отсутствии) судимости подробно изложена в Административном регламенте Министерства внутренних дел Российской Федерации по предоставлению государственной услуги по выдаче справок о наличии (отсутствии) судимости и (или) факта уголовного преследования либо о прекращении уголовного преследования, утв. приказом МВД России от 07.11.2011 № 1121 (далее — Административный регламент). Там же представлены форма заявления для обращения за получением данной справки, а также форма самой справки (приложения 2 и 6 Административного регламента).

Непосредственное исполнение заявлений о выдаче справок справок о наличии (отсутствии) судимости осуществляет федеральное казенное учреждение «Главный информационно-аналитический центр Министерства внутренних дел Российской Федерации» (ФКУ «ГИАЦ МВД РФ») или информационный центр (ИЦ) территориальных органов МВД России.

Обратиться за справкой можно в территориальный орган МВД России (областной, районный, городской) по месту жительства (за исключением управлений, отделов МВД России по ЗАТО, на особо важных и режимных объектах, линейных отделов МВД России на железнодорожном, водном и воздушном транспорте), которые сами делают запрос в территориальный ИЦ и на основании его результатов выдают требуемую справку.

Для получения справки заявителем представляются следующие документы.

1. Заявление о выдаче справки о наличии (отсутствии) судимости;

2. Копия всех заполненных страниц документа, удостоверяющего личность;

3. Копия доверенности на право получения справки о наличии (отсутствии) судимости, выданной в установленном законодательством Российской Федерации порядке, — при подаче заявления доверенным лицом;

4. Копия документа, подтверждающего родство или факт усыновления (удочерения), — при подаче законным представителем (родителем, усыновителем) заявления о выдаче справки о наличии (отсутствии) судимости в отношении несовершеннолетнего лица, достигшего возраста, с которого наступает уголовная ответственность;

5. Копия документа, подтверждающего факт установления опеки, — при подаче опекуном заявления о выдаче справки о наличии (отсутствии) судимости в отношении лица, находящегося под его опекой;

6. Копия документа, подтверждающего факт установления попечительства, — при подаче попечителем заявления о выдаче справки о наличии (отсутствии) судимости в отношении лица, находящегося под его попечительством.

Истец, помимо прочего, указывала, что согласно рабочей инструкции гардеробщика никакого отношения к воспитанию, развитию несовершеннолетних, организации их отдыха и оздоровления, медицинского обеспечения, социальной защиты и социального обслуживания она не имела и не имеет.

Представитель ответчика ссылался на то, что из содержания ст. 3511 ТК РФ следует, что устанавливаемый запрет распространяется не только на лиц, вступающих в непосредственный контакт с несовершеннолетними, но и на весь персонал таких организаций и подразделений, в том числе административно-управленческий, технический и вспомогательный (в сфере образования — административно-хозяйственный, инженерно-технический, производственный, учебно-вспомогательный, иной персонал), поскольку они также формально осуществляют трудовую деятельность в сфере работы с детьми. Основными видами деятельности ответчика в соответствии с учредительными документами является: физкультурно-оздоровительная деятельность для жителей города; организация и проведение физкультурно-оздоровительных и спортивных мероприятий (праздников); обеспечение проведения учебно-тренировочных занятий детей, посещающих муниципальные образовательные учреждения дополнительного образования.

10 февраля 2012 г. в адрес ответчика поступило представление прокурора «Об устранении нарушений трудового законодательства», в котором был приведен перечень лиц, работающих в Учреждении и осужденных по статьям УК РФ, с приложением к представлению справок о результатах проверки на судимость в ИЦ ГУВД. В представлении также было указано, что Д. осуждена мировым судьей за совершение преступления против жизни и здоровья, предусмотренного ч. 1 ст. 116 УК РФ (побои) и ей назначено наказание в виде штрафа. Одним из требований указанного представления являлось принятие конкретных мер по устранению допущенных нарушений федерального законодательства. 10 февраля 2012 г., учитывая, что ст. 3511 ТК РФ предусматривает ограничение на занятие определенным видом осуществляемой Учреждением деятельности, а не определенных должностей (выполнение определенных работ), которое связывается с содержанием трудовой функции, с истцом был расторгнут трудовой договор по п. 13 ч. 1 ст. 83 ТК РФ.

В этой связи ссылку истца на то, что ее работа не связана с воспитанием, развитием несовершеннолетних, а также с организацией их отдыха и оздоровления, суд посчитал необоснованной.

На основании буквального толкования закона, сложившейся судебной практики рекомендуем работодателям, осуществляющим деятельность в рассматриваемых сферах, истребовать справки об отсутствии судимости или факта уголовного преследования за названные преступления у всех работников, включая технический и административный персонал.

В нашем учебном заведении организован спецкурс, лекции на котором читают приглашенные преподаватели. С ними мы заключаем гражданские договоры. Нужно ли требовать справку об отсутствии судимости у преподавателя, с которым заключается не трудовой договор, а договор возмездного оказания услуг?

В части 1 ст. 65 ТК РФ речь идет о документах, в том числе и справке, которые лицо, поступающее на работу, предъявляет работодателю при заключении трудового договора. Казалось бы, можно сделать вывод о том, что справку необходимо требовать только в целях заключения трудового договора. Но такой вывод будет преждевременным.

В статье 331 ТК РФ содержатся специальные требования для осуществления педагогической деятельности. Так, в ч. 2 ст. 331 ТК РФ речь идет о праве лица на занятие педагогической деятельностью. Осуществление педагогической деятельности может быть запрещено приговором суда в случае вынесения основного или дополнительного наказания в виде лишения права заниматься определенной деятельностью (ст. 47 УК РФ).

Педагогическая деятельность также запрещена лицам, имеющим неснятую или непогашенную судимость за умышленные тяжкие и особо тяжкие преступления.

Таким образом, следует признать, что справка о наличии (отсутствие) судимости и (или) факта уголовного преследования должна предъявляться лицом, претендующим на занятие педагогической деятельностью, не только при замещении соответствующей должности по трудовому договору, но и в случае заключения гражданско-правового договора, в том числе и договора возмездного оказания услуг.

УЧРЕДИТЕЛЬНЫЕ ДОКУМЕНТЫ ОРГАНИЗАЦИИ

Еще одна проблема, которая возникла в связи с изменениями, внесенными в законодательство Законом № 387-ФЗ, касается учредительных документов организаций.

Сегодня судами по требованиям прокуроров рассматривается огромное количество дел об обязании юридических лиц (как правило, это школы, детские сады и т. п.) привести свои уставы в соответствие с обновленным законодательством. Большинство таких исков судами удовлетворяются.

Прокурор Суровикинского района Волгоградской области обратился в суд с иском в защиту интересов неопределенного круга несовершеннолетних лиц к муниципальному дошкольному образовательному учреждению детский сад (далее — МДОУ ДС) о понуждении к определению в уставе порядка комплектования работников образовательного учреждения, гарантирующего защиту законных прав несовершеннолетних обучающихся, на том основании, что прокуратурой Суровикинского района была проведена проверка соблюдения законодательства об образовании в деятельности дошкольных образовательных учреждений, расположенных на территории района.

Проведенной проверкой установлено, что МДОУ ДС реализует общеобразовательные программы дошкольного образования различной направленности, действует на основании Устава, утвержденного главой администрации Суровикинского муниципального района.

Согласно постановлению Правительства РФ от 12.09.2008 № 666 «Об утверждении Типового положения о дошкольном образовательном учреждении» установлено, что порядок комплектования персонала дошкольного образовательного учреждения регламентируется его уставом и предусматривает перечень лиц как допускаемых, так и не допускаемых к педагогической деятельности.

Действующим в настоящее время Типовым положением о дошкольном образовательном учреждении, утв. приказом Минобрнауки России от 27.10.2011 № 2562, перечень лиц, не допускаемых к педагогической деятельности в дошкольных образовательных учреждениях, существенно расширен. Однако изменения в Устав МДОУ ДС до настоящего времени не внесены, порядок, гарантирующий защиту законных прав и интересов несовершеннолетних обучающихся, надлежащим образом не установлен.

В этой связи прокурор просил обязать МДОУ ДС в десятидневный срок со дня вступления решения в законную силу определить в Уставе порядок, предусматривающий запрет на занятие педагогической деятельностью, в соответствии с действующим законодательством.

Суд посчитал иск прокурора подлежащим удовлетворению.

Нужно сказать, что такие обращения имеют системный характер. В данной ситуации рекомендуем руководителям учреждений, деятельность которых связана с работой с несовершеннолетними, провести проверку своих учредительных документов и привести их в соответствие с изменившимся трудовым законодательством.

ПРОВЕРКА НАЛИЧИЯ СУДИМОСТИ

Обратите внимание! Работодатель обязан организовать сбор сведений, подтверждающих отсутствие судимости или факта уголовного преследования у всех работников, в том числе принятых на работу до 07.01.2011

Следующая проблема связана с наличием у работодателя сведений об отсутствии судимости у сотрудников, которые приняты на работу до внесения изменений в трудовое законодательство Законом № 387-ФЗ. Понятно, что, если с работником заключался трудовой договор после 07.01.2011, он должен был представить справку об отсутствии судимости или факта уголовного преследования. Однако как быть, если работник принимался в организацию тогда, когда такого ограничения еще не предусматривалось действующим законодательством? Нужно ли истребовать у него такую справку post factum?

На этот счет складывается вполне однозначная судебная практика, связанная с признанием обязанности работодателя осуществлять проверку фактов судимости или факта уголовного преследования в отношении всех своих сотрудников.

Прокурор г. Апатиты обратился в суд в защиту прав, свобод и законных интересов неопределенного круга лиц с иском к муниципальному бюджетному дошкольному образовательному учреждению детский сад общеобразовательного вида № 68 (далее — МБДОУ) в лице заведующей об обязании организовать сбор сведений в отношении работников. Свои требования мотивировал тем, что прокуратурой г. Апатиты проведена проверка исполнения трудового законодательства, направленная на профилактику совершения преступлений в отношении несовершеннолетних, в деятельности МБДОУ. В ходе проверки установлено, что в учреждении осуществляют трудовую деятельность 16 лиц педагогического состава, 14 лиц иной категории: технический, медицинский персонал, принятые на работу до 07.01.2011, т. е. до вступления в силу изменений, внесенных в ст. 65 ТК РФ.?

В нарушение ст. 331 и 3511 ТК РФ администрацией МБДОУ не проведены соответствующие проверки, что не позволяет выяснить, имеют ли работники право осуществлять трудовую деятельность в дошкольном учреждении. В результате отсутствия сведений о привлечении указанных лиц к уголовной ответственности могут быть нарушены права детей на обучение и воспитание в условиях, гарантирующих охрану их жизни и здоровья.

Заслушав прокурора, представителя ответчика, исследовав материалы дела, суд удовлетворил исковые требования. При этом суд обязал работодателя организовать сбор сведений (документов), подтверждающих отсутствие у работников МБДОУ, принятых на работу до 07.01.2011, судимости, фактов привлечения к уголовной ответственности, уголовного преследования за преступления против жизни и здоровья, свободы, чести и достоинства личности, половой неприкосновенности и половой свободы личности, против семьи и несовершеннолетних, здоровья населения и общественной нравственности, а также против общественной безопасности.

Таким образом, исходя из существующей судебной практики работодатель обязан организовать сбор сведений, подтверждающих отсутствие судимости или факта уголовного преследования у всех работников, в том числе принятых на работу до 7 января 2011 г.

Каким образом работодатель должен осуществлять сбор таких сведений?

Как было указано выше, подать заявление о выдаче справки могут граждане РФ, иностранные граждане, лица без гражданства либо их уполномоченные представители. Кроме того, обращаться за соответствующими сведениями могут государственные или муниципальные органы, имеющие право на обработку персональных данных о судимости в пределах полномочий, предоставленных им в соответствии с законодательством РФ, либо в силу наделения их заявителями в порядке, установленном законодательством РФ, полномочиями выступать от их имени при взаимодействии с другими органами исполнительной власти при предоставлении государственных услуг.

Как видим, работодателей, т. е. организаций или индивидуальных предпринимателей, в числе заявителей нет.

Однако работник службы кадров или иной представитель работодателя может обратиться с запросом о предоставлении сведений о судимости как уполномоченное работником лицо, т. е. на основании доверенности. Предоставление персональных данных, связанных с наличием (отсутствием) судимости и (или) факта уголовного преследования либо с прекращением уголовного преследования, осуществляется с согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных.

Таким образом, можно порекомендовать работодателям обязать работников, принятых на работу до 07.01.2011, представить справку об отсутствии судимости либо, что несколько сложнее, оформить доверенность на ее получение иным лицом.

В связи с изменением в законодательстве мы в своем образователь ном учреждении запросили справки об отсутствии судимости у всех сотрудников, принятых на работу до 7 января 2011 г. Большинство работников такие документы предоставили, однако есть два сотрудника, которые отказались оформить и принести справку. Просим оформить доверенность на получение справки на любого инспектора отдела кадров — тоже отказываются. Как поступить в этой ситуации?

Нам представляется, что в данном случае можно привлечь работников к дисциплинарной ответственности.

Так, в п. 35 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 1 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» сказано, что в качестве дисциплинарного проступка может рассматриваться отказ или уклонение без уважительных причин от медицинского освидетельствования работников некоторых профессий, а также отказ работника от прохождения в рабочее время специального обучения и сдачи экзаменов по охране труда, технике безопасности и правилам эксплуатации, если это является обязательным условием допуска к работе. В данном случае нет нарушения непосредственно трудовых обязанностей, однако, такой отказ препятствует допуску работника к работе, а соответственно, и надлежащему исполнению им трудовых обязанностей.

В рассматриваемой ситуации отказ представить справку об отсутствии судимости или факта уголовного преследования также препятствует выполнению работником его трудовой функции.

Также рекомендуем еще раз обратиться к этим сотрудникам с просьбой представить справку об отсутствии судимости, но уже оформив соответствующее письменное уведомление. А в случае повторного отказа представить документ можно составить акт.

УВОЛЬНЕНИЕ РАБОТНИКА В СВЯЗИ С НАЛИЧИЕМ ОГРАНИЧЕНИЙ

Много практических проблем связано с расторжением трудового договора с работником вследствие выявления факта наличия у него судимости.

Проблема 1. Если работник был принят на работу после 7 января 2011 г., но по каким-либо причинам не представил справку об отсутствии судимости или факта уголовного преследования за перечисленные в законе преступления, то при выявлении указанных обстоятельств трудовой договор с ним может быть прекращен по п. 11 ч. 1 ст. 77 ТК РФ (в связи с нарушением установленных ТК РФ или иным федеральным законом правил заключения трудового договора, если это нарушение исключает возможность продолжения работы). При этом работника нельзя уволить только за непредставление справки об отсутствии судимости (как в рассмотренной выше ситуации), поскольку необходимо, чтобы нарушение правил заключения трудового договора препятствовало продолжению работы. Трудовой договор должен быть прекращен только в том случае, если выявится факт наличия у такого работника судимости.

Проблема 2. В случае, если работник будет осужден в период работы у данного работодателя, трудовой договор с ним должен расторгаться по п. 13 ч. 1 ст. 83 ТК РФ. Согласно данной норме трудовой договор прекращается в случае возникновения установленных ТК РФ, иным федеральным законом и исключающих возможность исполнения работником обязанностей по трудовому договору ограничений на занятие определенными видами трудовой деятельности. Следует заметить, что расторгнуть такой трудовой договор работодатель сможет лишь после вступления в законную силу приговора суда, поскольку ограничением является факт уголовного преследования за названные в законе преступления.

Нельзя в данном случае и отстранить работника, в отношении которого возбуждено уголовное дело, от работы исключительно на основании приказа работодателя, поскольку ст. 76 ТК РФ такого основания для отстранения от работы не предусматривает. Работодатель может в данном случае отстранить работника от работы только по требованию органов или должностных лиц, уполномоченных федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ.

Что является реабилитирующими основаниями освобождения от уголовного преследования?

Ни УК РФ, ни УПК РФ не содержат термина «реабилитирующие основания». Однако ст. 133 УПК РФ закрепляет основания возникновения права на реабилитацию, в том числе права на возмещение вреда, связанного с уголовным преследованием.

В правоприменительной практике именно данные основания рассматриваются в качестве реабилитирующих.

С. и директором школы был заключен трудовой договор, в соответствии с которым она была принята на работу на должность заместителя директора по учебной работе. 19 марта 2007 г. в отношении С. было прекращено уголовное преследование по ч. 1 ст. 116 УК РФ по основанию, предусмотренному п. 3 ч. 1 ст. 24 УПК РФ — в связи с истечением сроков давности.

Прокурор обратился в суд с иском в порядке ст. 45 ГПК РФ в интересах неопределенного круга лиц к школе о понуждении к расторжению трудового договора с С.

Суд, рассмотрев данное дело, указал, что прекращение уголовного дела за истечением сроков давности уголовного преследования реабилитирующим не является, и на этом основании удовлетворил иск прокурора.

Цитируем документ

1. При необходимости временного отстранения от должности подозреваемого или обвиняемого следователь с согласия руководителя следственного органа, а также дознаватель с согласия прокурора возбуждает перед судом по месту производства предварительного расследования соответствующее ходатайство.

2. В течение 48 часов с момента поступления ходатайства судья выносит постановление о временном отстранении подозреваемого или обвиняемого от должности или об отказе в этом.

3. Постановление о временном отстранении подозреваемого или обвиняемого от должности направляется по месту его работы.

Статья 114 Уголовно-процессуального кодекса РФ

Словарь кадровика Декриминализация — юридическая переквалификация части уголовно наказуемых деяний и перевод их в разряд административных, дисциплинарных и иных правонарушений либо правомерных действий

В судебной практике есть примеры восстановления на работе работника, уволенного по п. 13 ч. 1 ст. 83 ТК РФ, в связи с декриминализацией деяния.

Учитывая, что ограничение, установленное Законом № 387-ФЗ, носит «пожизненный» характер, т. е. распространяется на лиц когда-либо имевших судимость или факт уголовного преследования за названные преступления, декриминализация деяния может и должна рассматриваться как отмена данного ограничения в отношении лица, осужденного за такое деяние.

Ч. обратился в суд с исковым заявлением к Норильскому колледжу искусств о восстановлении на работе.

Истец был уволен на основании п. 13 ч. 1 ст. 83 ТК РФ. Основанием для увольнения послужило то, что истец подвергался уголовному преследованию и был осужден по ч. 1 ст. 228 УК РФ.

В судебном заседании истец свои исковые требования поддержал по изложенным в иске основаниям, показав, что вмененный ему состав преступления был декриминализирован и он считается не судимым по ч. 1 ст. 228 УК РФ. Из показаний представителя ответчика следует, что в связи с изменениями в трудовом законодательстве, а именно с введением в ст. 351 ТК РФ запрета на осуществление трудовой деятельности в сфере образования лицам, имеющим или имевшим судимости, из прокуратуры в адрес колледжа поступило разъяснение о том, что с Ч. необходимо расторгнуть трудовые отношения, иначе прокурором будет поставлен вопрос о привлечении работодателя к административной ответственности.

Рассмотрев данное дело суд указал, что декриминализация уголовно наказуемого деяния, совершенного истцом, исключает и устраняет все правовые последствия судимости по данной статье УК РФ и в силу ст. 10 УК РФ улучшает положение осужденного, поэтому на истца не распространяется запрет на осуществление трудовой деятельности в сфере образования, как на лицо, имеющее или имевшее судимости или как на лицо, подвергающееся или подвергавшееся уголовному преследованию за преступление против здоровья населения и общественной нравств

Признаки ложного гражданско-правового договора

Признаки ложного гражданско-правового договора

Организация может заключить с работником как трудовой, так и гражданско-правовой договор на выполнение отдельных работ или оказание услуг. Как правило, гражданско-правовые договоры заключают на выполнение разовых работ, для которых нецелесообразно принимать сотрудника по трудовому договору в штат компании. К таким работам, например, могут относиться ремонт офиса, перевод иностранной документации и т. п. Такие контракты регулируются гражданским законодательством. Их нельзя использовать для оформления штатных сотрудников, которые будут выполнять определенную трудовую функцию и подчиняться правилам трудового распорядка (ст. 11 и ч. 2 ст. 15 ТК РФ).

Нужно помнить, что в случае неправомерного заключения гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между сотрудником и работодателем, такие соглашения могут быть признаны трудовыми, а работодатель может быть привлечен к административной ответственности в соответствии со статьей 19.1 ТК РФ и частями 4 и 5 статьи 5.27 КоАП РФ.

Также можно заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный гражданским законодательством (п. 2 ст. 421 ГК РФ). Поэтому в указанную группу гражданско-правовых контрактов могут быть отнесены и другие соглашения с россиянами, предметом которых является выполнение работ или оказание услуг.

1. Результат работы

В отличие от трудового договора, для гражданско-правового соглашения важен не процесс работы, а ее результат, который исполнитель обязан сдать организации. Как правило, если работы выполнены и приняты, то обязательства специалиста перед фирмой по ним прекращаются (п. 1 ст. 408 ГК РФ). Присутствие такого критерия, отличающего трудовой контракт от гражданско-правового, также подтверждает и арбитражная практика. Так, Верховный суд Республики Коми сделал аналогичные выводы в апелляционном определении от 6 февраля 2014 года № 33-515/2014. Стоит отметить, что позиция судей не случайна, так как она основана на решении высшей инстанции: ранее такое же заключение давал и Конституционный суд РФ в пункте 2.2 Определения № 597-О-О от 19 мая 2009 года.

2. Определенная должность

В гражданско-правовом договоре не указывается, что гражданин приглашен на определенную должность. Любые ссылки на штатное расписание, тарифно-квалификационные характеристики работы, на конкретную профессию и специальность сотрудника могут быть основанием для признания такого контракта трудовым (п. 2.2 Определения Конституционного суда № 597-О-О от 19 мая 2009 г.). Что касается решения федеральных судей, то пример аналогичной ситуации можно посмотреть в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 27 августа 2002 года № А05-4374/02-275/18.

3. Трудовые правила

Гражданско-правовой договор не может предусматривать обязанности сотрудника подчиняться правилам трудового распорядка или каким-либо другим локальным нормативным актам организации: приказам, распоряжениям руководителя. Об этом УФНС России по г. Москве сообщало в письме от 5 апреля 2005 года № 21-07/22742. Арбитры придерживаются аналогичной позиции, так, ФАС Московского округа в Постановлении от 19 июня 2009 года № КА-А40/5330-09 и ФАС Северо-Западного округа в Постановлении от 17 июня 2009 года № А26-6637/2007 вынесли решение о том, что если рабочий контракт обязывает сотрудника подчиняться правилам трудового распорядка предприятия, то в этом случае договор не может считаться гражданско-правовым. Такой же позиции придерживаются судьи и в других регионах (см. Постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 3 сентября 2008 г. № А33-3511/ 08-Ф02-4255/08, Уральского округа от 18 августа 2008 г. № Ф09-5783/ 08-С2, Волго-Вятского округа от 31 июля 2008 г. № А43-30938/2007-6-1019).

4. Выплаты за труд

Гражданско-правовой договор не может предусматривать выплату вознаграждения за сам труд. Оплачивается лишь результат. Труд, который не привел к достижению установленного гражданско-правовым договором на выполнение работ или оказание услуг результата, организация может не оплачивать (см., например, апелляционное определение Иркутского областного суда от 26 июля 2013 г. № 33-6047/13).

5. Соцгарантии

Учтите также, что на специалистов, работающих по гражданско-правовым договорам, не распространяются социальные гарантии, предусмотренные ТК РФ (право на оплачиваемый отпуск, выплату больничных и т. п.). Об этом Конституционный суд сообщил в пункте 2.2 Определения № 597-О-О от 19 мая 2009 года. Федеральные суды в своих решениях придерживаются аналогичной точки зрения. Так, в Постановлении ФАС Поволжского округа от 29 января 2009 года № А49-18/08 арбитры решили, что если контракт с сотрудником не является трудовым, то социальные гарантии в виде больничных выплат и очередного отпуска на работника распространяться не будут. Об этом же сообщил ФАС Восточно-Сибирского округа в Постановлении от 3 сентября 2008 года № А33-3511/08-Ф02-4255/08, ФАС Волго-Вятского округа в Постановлении от 3 марта 2008 года № А31-1340/2007-15, ФАС Уральского округа в Постановлении от 6 октября 2008 года № Ф09-7106/07-С2.

6. Подтверждение

Факт выполнения работ или непосредственного оказания услуг по гражданско-правовым договорам должен быть подтвержден документально. Например, актом или другим документом, удостоверяющим приемку. Такие выводы сделали судьи в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 17 июня 2009 года № А26-6637/2008.

Рекомендую также при определении содержания гражданско-правового договора руководствоваться главами 37 и 39 Гражданского кодекса, а не статьей 57 Трудового кодекса. Поэтому в тексте договора не должны фигурировать термины трудового права.

Стоит отметить, что если раньше работодателям удавалось «хитрить» с договорами, заключаемыми с сотрудниками, когда компания вместо обычного трудового контракта подписывала гражданско-правовой, лишая тем самым сотрудников соцгарантий, то теперь такие махинации весьма рискованны.

Стоит отметить, что если раньше работодателям удавалось «хитрить» с договорами, заключаемыми с сотрудниками, когда компания вместо обычного трудового контракта подписывала гражданско-правовой, лишая тем самым сотрудников соцгарантий, то теперь такие махинации весьма рискованны. Дело в том, что не только повысился уровень юридической грамотности сотрудников, но и улучшился сервис поддержки трудовой инспекцией. Ведомство в любой момент может дать работнику необходимую консультацию по правилам оформления контракта, а значит, компания просто не имеет права и возможности на «подмену» понятий в документе, заключаемом с работником.

Комментарий эксперта

К гражданско-правовым договорам на выполнение работ и оказание услуг, в частности, относятся:

  • договор подряда (ст. 702 ГК РФ);
  • договор возмездного оказания услуг (ст. 779 ГК РФ);
  • договор перевозки (ст. 784 ГК РФ);
  • договор транспортной экспедиции (ст. 801 ГК РФ);
  • договор хранения (ст. 886 ГК РФ);
  • договор поручения (ст. 971 ГК РФ);
  • договор комиссии (ст. 990 ГК РФ);
  • договор доверительного управления имуществом (ст. 1012 ГК РФ);
  • агентский договор (ст. 1005 ГК РФ).